私募基金管理人出现经营异常情形怎么处理?
![]() ![]() ![]() ![]() | 更新时间 2024-09-07 07:00:00 价格 请来电询价 联系电话 18938959778 联系手机 18938959778 联系人 朱经理 立即询价 |
私募基金管理人异常情形处理,私募基金变更
不少私募机构陆续收到《关于限期提交专项法律意见书的通知》,被要求自收到该通知之日起3个月内,委托律师事务所出具专项法律意见书。该通知除要求私募机构提供经营异常专项法律意见书外,一般还要求附上金融监管部门、司法机关、其他行政机关出具的关于私募机构经营异常事项已整改的无异议函。
第一类应当提交专项法律意见书的情形
1.1 具体规定
按照《关于私募基金管理人在异常经营情形下提交专项法律意见书的公告》(中基协发〔2018〕2号,“《异常经营提交专项法律意见书的公告》”)应当提交专项法律意见书的异常经营情形。
《异常经营提交专项法律意见书的公告》规定私募基金管理人及其法定代表人、管理人员、实际控制人或主要出资人出现以下情形,可能影响私募基金管理人持续符合登记规定时,应当向基金业协会提交专项法律意见书:
(1) 被公安、检察、监察机关立案调查的;
(2) 被行政机关列为严重失信人,以及被人民法院列为失信被执行人的;
(3) 被证券监管部门给予行政处罚或被交易所等自律组织给予自律处分,情节严重的;
(4) 拒绝、阻碍监管人员或者自律管理人员依法行使监督检查、调查职权或者自律检查权的;
(5) 因严重违法违规行为,证券监管部门向基金业协会建议采取自律管理措施的;
(6) 多次受到投资者实名投诉,涉嫌违反法律法规、自律规则,侵害投资者合法权益,未能向基金业协会和投资者合理解释被投诉事项的;
(7) 经营过程中出现《私募基金登记备案问答十四》规定的不予登记情形的;
(8) 其他严重违反法律法规和《私募基金管理人内部控制指引》等自律规则的相关规定,经营管理失控,出现重大风险,损害投资者利益的。
1.2自律管理措施
私募基金管理人未能在书面通知发出后的3个月内提交符合规定的专项法律意见书的,基金业协会将按照《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》(中基协发〔2016〕4号)的有关规定予以注销,注销后不得重新登记。私募基金管理人的法定代表人、管理人员及其他从业人员按照不配合自律管理予以纪律处分,情节严重的取消基金从业资格,加入黑名单。
私募基金管理人被注销后,有关机构不得募集设立私募基金,已备案的私募基金应当依照法律法规和合同约定妥善处置,维护好投资者的合法权益。
1.3解析
基金业协会于2018年发布的《异常经营提交专项法律意见书的公告》已明确列举了7种应提交专项法律意见书的异常情形,并将第8种情形作为兜底条款。其明确列举的7种异常情形主要是私募基金管理人及其法定代表人、管理人员、实际控制人或主要出资人涉及刑事案件、重大诚信问题、重大违法违规问题或者经营过程中出现不予登记的情形等。
第二类应当提交专项法律意见书的情形
2.1具体规定
根据《关于加强私募基金信息报送自律管理与优化行业服务的通知》(中基协字〔2021〕107号,“107号文”)被列入信息报送异常机构,且超过12个月仍未完成整改的情形。
根据107号文,自2021年二季度起,参照《私募基金信息报送常见问题示例说明》,针对管理人疑似错报、漏报信息行为,基金业协会将通过AMBERS系统站内信、邮件(以管理人在系统中填报邮箱地址为准)等方式,向管理人及其相关负责人发送信息核查通知,进行私募行业信息报送常态化核查。管理人应当自接到信息核查通知之日起3个工作日内按要求办结通知所列事项,逾期未办结者,将被列入信息报送异常机构,在基金业协会网站对外公示。
2.2自律管理措施
此类私募基金管理人在AMBERS系统提交历年未提交的年度财务报告时需同时上传经中国证监会备案的会计师事务所出具的鉴证意见函。
自37号文发布之日起,针对符合此类情形的存量私募基金管理人设置3个月过渡期,若私募基金管理人在3个月内仍未完成整改,基金业协会将要求其出具专项法律意见书。
2.3解析
该类异常经营情形主要涉及私募基金管理人在AMBERS系统中的错报或者漏报行为。
针对该类经营异常情形,基金业协会并未直接要求其提供专项法律意见书,而是为其设置了3个月的整改期。整改期内,私募基金管理人须在AMBERS系统提交历年未提交的年度财务报告,并同时上传经中国证监会备案的会计师事务所出具的鉴证意见函。这也是基金业协会首次对会计师事务所提出资质要求。
依据基金业协会提供的鉴证意见函模板,鉴定意见须明确:会计师事务所没有发现后附的由私募基金管理人填报的20XX年度财务信息及所载资料,与会计师事务所审计财务报表时所取得的私募基金管理人的会计资料及财务报表中所披露的相关内容在重大方面存在不一致的情况。
第三类应当提交专项法律意见书的情形
3.1具体规定
截至37号文发布之日,仍未在AMBERS系统选择机构类型的情形。
3.2自律管理措施
鉴于其长期消极应对基金业协会自律规则,展业状态不明,基金业协会将要求其出具专项法律意见书。此类私募基金管理人提交专项法律意见书时,亦应同时提交经中国证监会备案的会计师事务所出具的经审计无保留意见的历年未提交年度财务报告。
3.3解析
根据基金业协会于2019年12月22日发布的《私募基金登记备案相关问题解答(十三)》,机构在申请登记时,应当在“私募证券投资基金管理人”“私募股权、创业投资基金管理人”等机构类型,以及与机构类型关联对应的业务类型中,仅选择一类机构及业务类型进行登记。
对于该类异常经营情形,基金业协会系考虑私募机构自2019年年底至今近2年多的消极应对态度,故未设置过渡期,而要求其直接提交专项法律意见书与经中国证监会备案的会计师事务所出具的经审计无保留意见的历年未提交年度财务报告。
4第四类应当提交专项法律意见书的情形
4.1具体规定
其他类私募基金管理人(不含QDLP等试点机构)无在管私募基金的情形。
4.2自律管理措施
根据《关于加强私募投资基金监管的若干规定》(中国证券监督管理委员会公告〔2020〕71号),相关私募基金管理人已不得新增展业,基金业协会将要求其出具专项法律意见书。
存在该类异常经营情形,选择主动注销的私募基金管理人,可按照现行私募基金管理人登记要求另行申请私募证券投资基金管理人或私募股权、创业投资基金管理人登记。
4.3解析
其他类私募基金管理人的投资标的一般是与债相关,或者是保理资产、融资租赁资产、典当资产等类信贷资产。前述投资活动皆非私募基金投资活动,与私募基金的投资性存在本质差异。基金业协会实践中也暂停了此类私募基金管理人的基金备案申请。
考虑其历史原因,基金业协会针对该类异常情形,允许主动注销的机构按照现行监管的规定另行申请证券或者股权类的私募基金管理人登记。建议此类私募机构及时调整业务方向,另行申请登记与之业务相关的私募基金管理人。
5第五类应当提交专项法律意见书的情形
5.1具体规定
除本文第四类情形外,在管私募基金全部清算后,超过12个月持续无在管私募基金的情形。
5.2自律管理措施
针对此类经营异常机构,基金业协会将要求其出具专项法律意见书。此类私募基金管理人提交专项法律意见书时,应完成新设私募基金产品备案。
此类私募基金管理人在收到出具专项法律意见书通知后申请备案的首只私募基金产品应当托管,且需在AMBERS系统同时上传托管人关于私募基金管理人的尽职调查底稿或托管人出具的已按尽职调查审核要点完成尽职调查的书面说明文件。
该私募基金风险揭示书中应明确包含私募基金管理人超过12个月无在管私募基金的相关运营情况说明并由投资者签字确认。
自37号文发布之日起,针对符合此类情形的存量私募基金管理人设置3个月过渡期,若未在过渡期完成新设产品备案,基金业协会将要求其出具专项法律意见书。
5.3解析
该异常情形主要是考虑了私募基金管理人的持续展业能力。若所有基金都已清算完成,且超过12个月都无新设私募基金,则说明该私募机构的募资能力存在问题。
对于持续无在管私募基金的期限为何是12个月而非6个月的问题,我们理解,基金业协会目前主要考虑疫情期间的经济状况,也与基金业协会2020年02月01日发布的《关于疫情防控期间私募基金登记备案相关工作安排的通知》中将首只私募基金产品的备案时间从6个月延长至12月的规定相符。
有该类情形的私募机构在收到基金业协会的通知后申请首只私募产品备案的,基金业协会不但要求托管,并要求上传托管人的尽职调查底稿或托管人出具的已按尽职调查审核要点完成尽职调查的书面说明文件。根据基金业协会提供的托管人相关尽职调查审核要点,基金业协会对托管人的托管能力进一步提出了要求。
对于该异常情形下新设的首只基金,其风险揭示书必须向投资者披露管理人超过12个月无在管私募基金的相关运营情况,以保障投资者的知情权。
6第六类应当提交专项法律意见书的情形
6.1具体规定
被金融监管部门、司法机关、其他行政机关认定为不能持续符合登记备案条件,或被认定为经营异常,且建议基金业协会启动自律处置程序的情形。
6.2自律管理措施
基金业协会将根据调查认定结果注销该私募基金管理人登记。若相关部门认定其为经营异常机构,且建议基金业协会采取自律措施的,基金业协会将要求私募基金管理人出具专项法律意见书。私募基金管理人提交专项法律意见书时应同时附上上述部门出具的关于该私募基金管理人经营异常事项已整改的无异议函。
6.3解析
实践中,一般私募机构要获得金融监管部门、司法机关、其他行政机关出具的确认异常事项已整改且无异议函件的难度极大。因此,建议私募基金管理人务必重视自身的合规经营。
7第七类应当提交专项法律意见书的情形
7.1具体规定
法律法规和基金业协会自律规则规定的其他不能持续符合登记备案条件的情形。
7.2自律管理措施
基金业协会将要求其出具专项法律意见书。
7.3 解析
该类情形为兜底情形,核心标准是私募机构不能持续符合登记备案条件,例如核心高管皆离职未及时招到人员,以致严重影响私募机构的运营等。
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